К вопросу о ЛГБТ и международном праве

Номер журнала:

Автор: 
Краткая информация об авторах: 

ассистент кафедры судебной власти, правоохранительной и правозащитной деятельности Российского университета дружбы народов, магистрант кафедры международного права Российского университета дружбы народов.

Аннотация: 

В настоящей статье автор рассматривает вопросы международного права в части парового положения лесбиянок, геев, бисексуальных и трансексуальных людей. В своем исследовании автор детально анализирует нормы международного права, сложившуюся практику и проблематику.

Ключевые слова: 

закон, право, ЛГБТ.

     В последнее время на международной арене бурно дискутируются проблемы парового положения лесбиянок, геев, бисексуальных и трансексуальных людей (далее ЛГБТ).  На универсальном уровне данные вопросы рассматриваются «мягким правом», т.е. пока вопрос о недискриминации ЛГБТ прямо не был закреплен в международных договоров, имеющиеся обязательную юридическую силу [6].

     В данной статье будут проведены маленькая историческая справка и  статистика о количестве ЛГБТ в мире, будут рассматриваться вопрос о недискримимации лиц по сексуальной ориентации и гендерной идентичности, будут проведены примеры государств, где предусматривается наказание за однополые половые отношения, отдельное внимание будет уделено пределам прав ЛГБТ.

     Последние 20 лет этот термин заменил термин «гей», который  точно не представлял всех тех, к кому он относился. Общины лесбиянок, геев, бисексуалов и трансгендеров состоят из людей из всех рас, социально-экономических, религиозных и нерелигиозных групп и возрастных слоев.

     Статистика показывает, что более восьми миллионов взрослых только в США являются лезбиянками, геями, бисексуалами или трансгендерами (далее ЛГБТ). Они составляют 3,5% от взрослого населения страны. В общей сложности, исследование показывает, что около 9 миллионов американцев – это примерно столько, сколько население Нью-Джерси [17]. Во Франции, исследования по сексуальности в 2007 году показали, что у 4,1% мужчин и 4% женщин в возрасте от 18 до 69 была гомосексуальная практика [7]. В Великобритании, в соответствии с данным Национального бюро статистики 2010 года, 1,5% населения назвало себя геями.

     В первую очередь, надо определиться с понятием ЛГБТ. ЛГБТ – это аббревиатура, которая расшифровывается как «лесбиянки, геи, бисексуалы и трансгендеры». ЛГБТ представляет собой определенную социальную группу, которая борется за свои права. А что понимается под понятием «определенная социальная группа»? Согласно п.77  Руководства по процедурам и критериям определения статуса беженца 1992 г. (согласно Конвенции 1951 г.  и Протоколу 1967 г., касающихся статуса беженца),«определенная социальная группа» обычно включает в себя лиц одинокого происхождения, привычек и социального статуса. В соответствии с п.10 Руководящих принципов международной защиты «принадлежность к определенной социальной группе» в контексте статьи 1 (пункт а, подпункт 2) Конвенции 1951 года и/или протокола к ней 1967 года, касающихся статуса беженцев», определенная социальная группа - это группа лиц, имеющих общую характеристику, иную, нежели риск подвергнуться преследованиям, либо воспринимаемых обществом как группа. Такая характеристика часто бывает врожденной, неизменяемой, либо по иным причинам имеет основополагающее значение для индивидуальности, совести человека или для осуществления им своих прав человека [14]. Итак, можно делать вывод, что ЛГБТ является определенной социальной группой, так как сексуальная ориентация-врожденная или если не врождённая, но неизменяемая.

     Если ЛГБТ – это определенная социальная группы, которая борется за свои права, то возникают вопросы: за какие права они борятся? Какая практика защиты прав ЛГБТ от дискриминации существует в ООН? Есть ли пределы прав ЛГБТ, в том числе в проведении агрессивных «гей-парадов»? Как государства регулируют на данные вопросы?

     Существует множество международно-правовых документов о запрете дискриминации, которые большинство государств ратифицировало, приняв на себя ответственность осуществлять их положения. Среди этих документов можно выделить Всеобщую декларацию прав человека 1948 г., Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г., Международный пакт о экономических, социальных и культурных правах 1966 г., Конвенцию ООН о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин 1979 г. [14], Европейскую конвенцию о защите прав человека и основных свобод 1950 г. [3], Хартию Европейского союза об основных правах 2007 г. [16]  и пр. Были приняты несколько международно-правовых актов, которые направлены именно на защиту ЛГБТ, такие как Декларация ООН о сексуальной ориентации и гендерной принадлежности2008 г. [2], Резолюция Совета по правам человека ООН «Права человека, сексуальная ориентация и гендерная идентичность» от 15 июня 2011 г.[23], Резолюция 1948 (2013) Парламентской Ассамблеи Совета Европы «Пресечение дискриминации по признаку сексуальной ориентации и гендерной идентичности 2013 г.» и пр.

     Все вышеперечисленные документы устанавливают запрет на дискриминацию. Например, «каждый человек должен обладать всеми правами и всеми свободами, провозглашенными настоящей Декларацией, без какого бы то ни было различия, как-то в отношении расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, имущественного, сословного или иного положения», «пользование правами и свободами, признанными в настоящей Конвенции, должно быть обеспечено без какой бы то ни было дискриминации по признаку пола, расы, цвета кожи, языка, религии, политических или иных убеждений, национального или социального происхождения, принадлежности к национальным меньшинствам, имущественного положения, рождения или по любым иным признакам», «запрещается всякая дискриминация, в частности, по признакам пола, расы, цвета кожи, этнического или социального происхождения, генетических черт, языка, религии или убеждений, политических или любых других взглядов, принадлежности к национальному меньшинству, имущественного положения, рождения, нетрудоспособности, возраста или сексуальной ориентации».

     С момента своего основания в 1945 году Организация Объединенных Наций никогда не обсуждала права ЛГБТ до декабря 2008 года, когда по голландско-французской инициативе, Европейский союз представили заявление Генеральной Ассамблее Организации Объединенных Наций. 18 декабря 2008 г. была принята Декларация ООН о сексуальной ориентации и гендерной принадлежности [8]. Считаем, что это большой шаг к защите прав ЛГБТ от насилия, преследования, дискриминации, изоляции, стигматизации и ущерба по признаку сексуальной ориентации и гендерной идентичности, которые подрывают личную неприкосновенность. Данная декларация также включает осуждение убийства, казни, пытки, произвольных арестов и лишения экономических, социальных и культурных прав на основании сексуальной ориентации и гендерной идентичности. Пункт 10 Декларации призывает все государства и соответствующие международные механизмы по правам человека взять на себя обязательства поощрять и защищать права человека всех людей, независимо от сексуальной ориентации и гендерной идентичности.

     17 июня 2011 года Южная Африка  наряду с Бразилией с Бразилией и 39 других государств из всех регионов мира инициировали резолюцию в Совете ООН по правам человека с просьбой к Верховному комиссару ООН по правам человека подготовить подробный отчет о положении ЛГБТ граждан по всему миру.  Резолюция [20] была принята 14 июля 2014 г. (путем голосования 23 в пользу, 19 против и 3 воздержавших [18]).

     Первая резолюция ООН по признаку сексуальной ориентации и гендерной идентичности, выражающая «глубокую озабоченность» по поводу насилия и дискриминации в отношении лиц по признаку их сексуальной ориентации и гендерной идентичности [19].  

     Далее обратим внимание на Джокьякартские принципы и на примеры государств, где гомосексуализм является незаконным.

     Джокьякартские принципы - принципы применения международно-правовых норм о правах человека в отношении сексуальной ориентации и гендерной идентичности, которые были приняты 6-9 ноября 2006 г. [1], дают определение сексуальной ориентации (1) и гендерной идентичности (2).

     Сегодня гомосексуализм является незаконным в примерно половине государств мира. Он карается тюремным заключением мужчин и женщин, которые имели гомосексуальные отношения. (Так, например, в Нигерии законом о запрещении однополых браков от 7 января 2014 г.  однополый брак или попытка заключить такой брак карается лишением свободы сроком до 14-летний срок [21]).

     В Индии 11 декабря 2013 г. была возвращена ст. 377 «Неестественные преступления» УК, запрещавшая акт плотской связи с мужчиной, женщиной или животным  под угрозой наказания в виде пожизненного лишения свободы или лишения свободы на срок до десяти лет, а также денежный штрафом. Данная статья по решению Высокого суда Дели утратила силу в 2009 г. [5]. Постановление Высокого суда Дели от 2009 года  вызвало недовольство мусульманских и христианских духовных лидеров, а также части индуистского сообщества, которые оспорили постановление в Верховном суде Индии.

     Наказание за гомосексуализм может быть в виде смертной казни. Это особенно характерно для стран Африки и Ближнего Востока, которые ввели и сохранили наибольшее количество запретов в отношении гомосексуалистов. Смертная казнь по-прежнему существует для людей, которые имели гомосексуальные отношения, в Иране, Йемене, Саудовской Аравии, Мавритании, Нигерии, Судане и Сомали.

     Очевидно, что в связи с активизацией гей-движения и тех определённых успехов, которые они достигли в борьбе за признание и защиту своих прав, мировое сообщество начало обращать внимание на защиту прав лиц данной категории. Но сторонники данного движения не остановились на защите своих прав и пошли дальше к пропаганде нормальности таких отношений в виде проведения гей-парадов, продвижения идей нормальности таких отношений. ЛГБТ в массы посредством СМИ, публичных выступлений, а также  путём включения в некоторые школьные программы предмета, формирующего у ребёнка представления о том, что гомосексуальные связи являются нормальными. Все это нарушает права других лиц на критическое отношение к гомосексуальности, на защиту  детей, которые выросли  в традиционном обществе и в традиционной семье, от пропаганды гомосексуализма.

     Именно в этом моменте возникает вопрос о правомерном и неправомерном проведении различий.

     Из вышесказанного, можно сказать, что дискриминация – это неправомерное проведение различий(исключение, ограничение или предпочтение), установленное для лица или группы лиц при осуществлении прав и свобод на основании определенных признаков личного статуса (пола, расы, цвета кожи, этнического или социального происхождения, языка, религии, политических или иных убеждений, имущественного положения, гражданства, возраста, состояния здоровья и т.п.). При этом дискриминацией признается лишь различие в обращении, не имеющее объективного и разумного обоснования [4]. Неправомерное приведение различий– это и тогда, когда права человека в равной степени относятся к каждому человеку, независимо от сексуальной ориентации или гендерной идентичности. Считаем, что насилие, домогательства, отчуждение, предрассудки и т.д., направление против лиц из-за их сексуальной ориентации или гендерной идентичности являются неправомерными. Тогда возникает вопрос: когда проведение различий является правомерным?

     Согласно ч.1 ст. 52 Хартии ЕС об основных свобод всякое ограничение на осуществление прав и свобод, признанных в настоящей Хартии, должно быть предусмотрено законом и должно уважать сущность названных прав и свобод. При соблюдении принципа пропорциональности ограничения могут налагаться лишь тогда, когда они являются необходимыми и действительно служат общим интересам, признанным Союзом, или потребности в защите прав и свобод других лиц. Что касается ч.3 данной статьи, то в той мере, в которой содержащиеся в настоящей Хартии права соответствуют правам, гарантированным Европейской конвенцией о защите прав человека и основных свобод,  смысл и пределы данных прав должны быть такими же, как они предусмотрены вышеупомянутой Конвенцией.

     Из вышесказанного, можно сказать, что ограничение прав и свобод (в нашем случае прав и свобод ЛГБТ) возможно, если оно необходимое и служит общим интересам общества.

     Далее, что касается проведения «гей-парадов».

     Согласно ст. 12 Хартии ЕС об основных правах, каждый человек имеет право на свободу мирных собраний и свободу объединения на любых уровнях, в том числе, в сфере политической деятельности, профессиональных союзов и гражданского общества. Отсюда вытекает право каждого человека учреждать совместно с другими профессиональные союзы и вступать в них в целях защиты своих интересов.

     Пункт 1 настоящей статьи соответствует статье 11 ЕКПЧ, которая гласит следующее: 1. Каждый имеет право на свободу мирных собраний и на свободу объединения с другими, включая право создавать профессиональные союзы и вступать в таковые для защиты своих интересов. 2. Осуществление этих прав не подлежит никаким ограничениям, кроме тех, которые предусмотрены законом и необходимы в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, в целях предотвращения беспорядков и преступлений, для охраны здоровья и нравственности или защиты прав и свобод других лиц. Настоящая статья не препятствует введению законных ограничений на осуществление этих прав лицами, входящими в состав вооруженных сил, полиции или административных органов государства.

     Смысл положений п. 1 ст. 12 ХЕС не является таким же, как Европейская конвенция о правах человека и основных свобод, но их масштабы шире. В соответствии со ст. 52 (3) Устава ЕС, ограничения на это право не могут превышать тех, которые считаются законными в силу статьи 11 (2) ЕКПЧ.

     Сами рассматриваемые документы принимают во внимание возможность осуществления ограничений, необходимых в демократическом обществе.

     По мнению Понкина И.В., Кузнецова М.Н., Михалевой Н.А., практика «гей-парадов» показывает, во-первых, что проведение «гей-парадов» носят привязывающий характер (3), признаки вульгарности в отражением половой распущенности и во-вторых,  что действительные цели этих публичных мероприятий – это формирование мнения, что гомосексуализм якобы является социальной нормой, придание гомосексуализму в общественном сознаний привлекательного образа и т.д. [9].

     Данные авторы считают, что проведение «гей-парадов»  среди детей нарушает нормы международного права, в том числе: ст. 34 Конвенции о правах ребенка, государства-участники обязаны принимать все необходимые меры для предотвращения склонения или принуждения ребенка к любой незаконной сексуальной деятельности (в том числе принудительная пропаганда гомосексуализма (-мнение автора)).

На основе вышеизложенного материала хотелось бы прокомментировать Резолюцию ПАСЕ 1948 (2013) (в которой ПАСЕ выражала глубокую озабоченность в связи с принятием РФ законопроекта о запрете так называемой пропаганды гомосексуализма (п.5), по поводу недавних судебных решений, принятых на основании закона об "иностранных агентах" в отношении ЛГБТ-кинофестиваля "Бок о бок" и правозащитной ЛГБТ-организации "Выход" (п.6), в связи с единогласным принятием российской Думой проекта закона о так называемой "пропаганде нетрадиционных сексуальных отношений среди несовершеннолетних", который в случае его утверждения Советом Федерации станет первым законодательным актом о запрете пропаганды гомосексуализма, принятым в Европе на национальном уровне (п.7)) является неправомерной.

     Сам ЕСПЧ в некоторых постановлениях предусматривал широкую свободу усмотрения, что касается правового регулирования гомосексуальных отношений [10]. Тогда смотрим явное несоответствие внутри органов СЕ: ПАСЕ и ЕСПЧ.

     Еще ЕСПЧ  в некоторых постановлениях [11] признал, что государство издает законы в этой сфере необходимые для защиты интересов определенных общественных групп, равно как и морали общества в целом. Позиция ЕСПЧ что касается отношения к гомосексуалистам в Европе не однозначна, так как суд считает, что  не может быть единого унифицированного решения для всех государств Европы и, тем более, всего мира, поскольку социокультурные и этнопсихологические условия во многих государствах существенно различаются. 

     Из вышесказанного, можно делать следующие выводы: во-первых, ЛГБТ является определенной социальной группой, во-вторых, международным правом запрещена дискриминация по признаку сексуальной ориентации и гендерной идентичности,  в-третьих, должны быть определены пределы прав ЛШБТ (например, если «гей-парады» угрожают общественному порядку, общественной морали, навязывают гомосексуализм несовершеннолетним, то государство обязано ограничить прав ЛГБТ в целях защиты общественного порядка, общественной морали и сексуального развития несовершеннолетних).

 

ПРИМЕЧАНИЕ

(1) Сексуальная ориентация понимается как способность того или иного лица к глубокой эмоциональной приязненной и сексуальной привязанности к лицам другого пола или того же пола или обоих полов, а также к вступлению с такими лицами в интимные и половые отношения.

(2) Гендерная идентичность понимается как глубокое осознание тем или иным лицом внутренних и индивидуальных особенностей гендерной принадлежности, которая может как совпадать, так и не совпадать с полом по рождению, включая индивидуальное ощущение своего тела (при наличии свободной воли может сопровождаться изменением внешности или физиологических функций медицинскими, хирургическими или иными средствами) и другие проявления, такие как одежда, речь и особенности поведения.

(3) См. например, проведение «парада любви» 27 мая 2006 г. в Санкт-Петербурге.

Литература: 

[1] Джокьякартские принципы (принципы применения международно-правовых норм о правах человека в отношении сексуальной ориентации и гендерной идентичности. 2006 г.: // URL: http://yogyakartaprinciples.org/principles_ru.pdf
[2] Декларация ООН о сексуальной ориентации и гендерной принадлежности. 18 декабря 2008. // URL: http://nationalserviceaeu.org/From%20UN%20PDF/OtherArticles/UNdeclaratio...
[3] Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод. 4 ноября 1950 // URL: http://www.echr.ru/documents/doc/2440800/2440800-001.htm
[4] Защита личности от дискриминации. В 3 томах. Том 1 / [Дикман С.С. и др.]. –М.: Новая юстиция, 2009.
[5] Известия. В Индии готовятся арестовывать геев-иностранцев. 18 декабря 2013. // URL: http://izvestia.ru/news/562760
[6] Кириченко А. Международные стандарты в области прав человека и недискриминации по признакам сексуальной ориентации и гендерной идентичности. –М: Московская Хельсинская группа, 2013.
[7] Материалы сайта от 27 декабря 2011 г. // URL: http://jj-tryskel.hautetfort.com/archive/2011/12/26/7-milliards-d-humain...
[8] Письмо постоянных представителей Аргентины, Бразилии, Габона, Нидерландов, Норвегии, Франции, Хорватии и Японии от 18 декабря 2008 года на имя Председателя Генеральной Ассамблеи. A/63/635 // URL: http://iglhrc.org/sites/default/files/313-1.pdf
[9] Понкин И.В., Кузнецов М.Н., Михалева Н.А. Доклад о праве на критическую оценку гомосексуализма и о законных ограничениях навязывания гомосексуализма. 21 июня 2011. // URL: http://www.state-religion.ru/files/Doc.pdf
[10] Постановление ЕСПЧ по делу «Кристин Гудвин против Соединённого Королевства» от 11 июля 2002 // СПС «КонсультантПлюс». 2014.
[11] Постановления ЕСПЧ по делу «Л. и В. против Австрии» от 09 января 2003 // СПС «КонсультантПлюс». 2014.
[12] Резолюция ГА ООН. Международный пакт о гражданских и политических правах. 16 декабря 1966. A/RES/2200(XXI). // URL: http://www.un.org/ru/documents/ods.asp?m=A/RES/2200(XXI)
[13] Резолюция 1948 (2013) Парламентской Ассамблеи Совета Европы. Пресечение дискриминации по признаку сексуальной ориентации и гендерной идентичности. 27 июня 2013. // URL: http://www.coe.int/T/r/parliamentary_assembly/%5Brussian_documents%5D/%5...
[14] Управление Верховного комиссара Организации Объеденных Наций. Руководство по процедурам и критериям определения статуса беженца. Женева, 1992 г. // URL: http://unhcr.ru/fileadmin/files/docs/Documents/General_documents_and_man... [15] Управление Верховного комиссара Организации Объеденных Наций. Руководящие принципы международной защиты «принадлежность к определенной социальной группе» в контексте статьи 1 (пункт а, подпункт 2) Конвенции 1951 года и/или протокола к ней 1967 года, касающихся статуса беженцев» 7 мая 2002г. // URL: http://unhcr.ru/fileadmin/files/docs/Documents/General_documents_and_man...
[16] Хартия Европейского союза об основных правах. 12 декабря 2007. (2007/С 303/01) // СПС «КонсультантПлюс». 2014.
[17]Angeliki Kastanis, Gary J. Gates.The Williams Institute. Census & LGBT Demographic Studies. October 2013. URL: http://williamsinstitute.law.ucla.edu/category/research/census-lgbt-demo...
[18] Human rights watch. Historic Decision at United Nations. 17 June 2011: // URL: http://www.hrw.org/news/2011/06/17/historic-decision-united-nations
[19] OHCHR. Combatting discrimination based on sexual orientation and gender identity: // URL: http://www.ohchr.org/EN/Issues/Discrimination/Pages/LGBT.aspx
[20] Resolution adopted by the Human Rights Council. Human rights, sexual orientation and gender identity. A/HRC/RES/17/19 // URL: http://daccess-dds-
ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/G11/148/76/PDF/G1114876.pdf?OpenElement
[21] UN News Center.15 January 2014. Nigeria: Ban voices concern as new anti-homosexuality law takes effect: // URL: http://www.un.org/apps/news/story.asp?NewsID=46935&Cr=lesbian&Cr1=#.Uui9...
[22] Official Journal of the European Union. 14.12.2007. C 303/17. EXPLANATIONS (*) RELATING TO THE CHARTER OF FUNDAMENTAL RIGHTS (2007/C 303/02). // URL: http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:C:2007:303:0017...
[23] URL: http://daccess-dds-ny.un.org/doc/UNDOC/LTD/G11/141/96/PDF/G1114196.pdf?O...