Особенности защиты корпоративной собственности адвокатом

Номер журнала:

Автор: 
Краткая информация об авторах: 

Магистрант кафедры судебной власти, правоохранительной и правозащитной деятельности Российского университета дружбы народов

Аннотация: 

В настоящей статье автором рассматриваются организационно-правовые основы защиты корпоративной собственности адвокатом в Российской Федерации.

Ключевые слова: 

собственность, защита, компания, корпорация, корпоративный.

     Под корпоративной собственностью следует понимать имущество, принадлежащее на праве собственности корпорации, а также имущество, иные имущественные, неимущественные права, принадлежащие на праве собственности субъектам корпоративных отношений и имеющие непосредственное отношение к корпорации, например, право собственности на акции, долю в уставном капитале общества [11. С. 18– 19.].

     Для понимания системы оказания юридической помощи адвокатом по данной категории дел, деятельность адвоката целесообразно разделить на два вида:

     1. Оказание адвокатом юридической помощи на этапе возникновения, изменения, прекращения и регистрации прав субъектов корпоративных отношений.

     2. Оказание адвокатом юридической помощи по защите корпоративной собственности в административных и судебных органах.

     Первый вид деятельности адвоката, можно так же назвать внесудебной деятельностью адвоката. Поскольку основной задачей адвоката является оказание правовой помощи по предотвращению нарушений корпоративных прав и представлению интересов доверителя в различных ситуациях.

     В зависимости от содержания оказываемой адвокатом юридической помощи выделяются следующие основные подвиды такой помощи:

     1.1. Дача консультаций и справок по правовым вопросам в данной области.

     В первую очередь адвокат должен провести беседу с доверителем и выяснить суть обращения доверителя. Необходимо понять, имеет ли место корпоративный конфликт (конфликт акционеров), в чем, по мнению доверителя, выражается нарушение его прав, чего опасается доверитель и что хочет предотвратить, получив консультацию либо иную помощь адвоката. На начальном этапе знакомства и уяснения сути проблемы доверителя, адвокат должен четко понимать цель оказываемой помощи, потому что доверитель в рамках достижения поставленной цели может не видеть те пути разрешения ситуации, которые в силу профессиональных навыков доступны адвокату. После уяснения цели адвокат должен тщательно проработать вопросы возможной защиты объектов корпоративной собственности и проинформировать доверителя о возможных способах достижения поставленной цели (1).

     1.2. Проведение переговоров от имени юридического лица с контрагентами и иными субъектами.

     Этапы работы адвоката в ходе переговоров значительно различаются в зависимости от их предмета, цели и роли в них адвоката, стадии, на которой в них вступил адвокат[6]. На примере представления интересов юридического лица в процессе переговоров по поводу заключения договора, предметом которого является интересующий объект корпоративной собственности, можно выделить следующие основные этапы.

     На первом этапе адвокат должен четко понять цель своего доверителя, выяснить все основные вопросы, имеющие значение в ходе переговоров. Адвокат должен проконсультировать доверителя относительно правовых вопросов будущего договора  и помочь ему выбрать наилучший вид договора. Адвокат должен также разъяснить сторонам все последствия заключения договора, не соответствующего требованиям законодательства. В процессе переговоров адвокат должен соблюдать правила адвокатской этики. Так, недопустимо намеренное введение контрагента в заблуждение относительно сущности или условий сделки; обман, злоупотребление доверием, использование зависимости контрагента от доверителя адвоката [4].

     Следующим этапом после выяснения цели доверителя является анализ документов, имеющих значение для будущих переговоров (2).

     Сами переговоры, являясь третьим этапом, имеют целью достижение соглашения сторон по всем существенным условиям. Адвокат, в случае не достижения сторонами соглашения по отдельным условиям сделки, должен пытаться найти взаимоприемлемый компромисс, действуя строго в рамках предварительных указаний своего доверителя. Для адвоката важными будут убедительность и правильность подбора аргументации, умение пойти на взаимные уступки, навыки ведения диалога, красноречие.

     Последним этапом работы адвоката в ходе переговоров станет окончательное согласование всех условий договора, проверка деталей и его непосредственное оформление.

     1.3. Разработка и составление различных документов правового характера: договоров, соглашений, заявлений и др. документов.

     Вырабатывая условия договора, адвокат должен внимательно изучить все нормативные правовые акты, регулирующие конкретный вид правоотношений в рассматриваемой области, ознакомиться с практикой применения законодательства, судебной практикой, разъяснениями высших судебных органов. При разработке договора внешнеэкономического характера необходимо ознакомиться с нормами международного и зарубежного права. В некоторых случаях необходимо будет прибегнуть к консультациям специалистов, данным специальных экспертиз. На стадии подписания договора адвокату необходимо удостовериться в подписании договора уполномоченными лицами, имеющими надлежаще оформленные полномочия.

     Также важным аспектом данного подвида деятельности адвоката является оказание юридической помощи по разработке и составлению учредительных документов вновь создаваемого юридического лица, внесении изменений в учредительные документы действующего юридического лица (3).

     1.4. Представительство интересов юридического лица в отношениях с органами государственной власти, осуществляющими контрольно-регистрационные функции.

     Органами государственной власти, с которыми адвокат вступает во взаимоотношения в области регистрации и защиты прав корпоративной собственности, чаще всего являются:

     – Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР) – федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельности и по определению стандартов эмиссии ценных бумаг, в котором адвокат самостоятельно или через уполномоченных лиц регистрирует эмиссию (дополнительную эмиссию) ценных бумаг, получает регистрационные документы, направляет запросы и собирает иные интересующие сведения [9];

     – Федеральная налоговая служба – федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный осуществлять государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей [8]. В отношениях с данным органом адвокат может готовить документы для государственной регистрации юридического лица, документы на внесение изменений в сведения ЕГРЮЛ о юридическом лице, а также вести необходимую переписку, обжаловать решения указанного органа, принятые с нарушение норм закона, в рамках за-щиты прав доверителя на корпоративную собственность и т.д.

     – Федеральная регистрационная служба (Росрегистрация) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции в сфере государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним [7]. В сфере защиты корпоративной собственности адвокату часто приходится иметь дело с названным органом, а именно на этапе регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, регистрации необходимых обременений, в том числе прав аренды, залога (ипотеки) недвижимого имущества и т.д. Адвокат должен знать требования, предъявляемые Росрегистрацией, к документам на совершение той или иной сделки, должен учитывать данные требования при составлении необходимых документов, а также дать доверителю необходимые консультации по вопросам, возникающим у доверителя в ходе предстоящей регистрации того или иного права.

     2. Оказание адвокатом юридической помощи по защите корпоративной собственности в административных и судебных органах.

     Второй вид деятельности адвоката в данной сфере непосредственно связан с досудебной и судебной деятельностью адвоката, а также деятельностью по представлению интересов доверителя в административных органах. Основным отличием данного вида является то, что адвокат имеет дело с уже совершенным нарушением прав и законных интересов доверителя.

     Основой любого дальнейшего направления деятельности адвоката является выбор позиции по делу.

     Выработка позиции по делу представляет собой определенную последовательность профессиональных действий, обеспечивающих целенаправленную и эффективную деятельность юриста. Условно процесс формирования позиции можно разделить на четыре основных этапа: определение возможной позиции по делу, согласование отдельных составляющих, тест на реальность или работа с контраргументами, завершение выработки позиции и ее текстуальное оформление [1].

     Имеющиеся в деле доказательства должны соответствовать фактическим обстоятельствам, составляющим позицию по делу. При наличии иных доказательственных сведений, не получивших отражения в деле, они должны быть представлены в процесс путем заявления ходатайств о вы-зове свидетелей, производстве экспертизы, приобщении к материалам дела доку-ментов или предметов [1]. Важно соблюдать последовательность представления доказательств для наилучшего восприятия предоставляемых доказательств.

     Необходимо провести своеобразный «тест на реальность» разработанной позиционной истории, проверить ее возможными контраргументами, спрогнозировать возможные опровержения и возражения со стороны процессуального противника и заранее обдумать ответы на предполагаемые контраргументы.

     Реализация позиции по делу предполагает ее четкое заявление и оглашение в начале судебного разбирательства, процесс ее доказывания, закрепление в судебных прениях и обжалование решения при непринятии позиции судом первой инстанции. Правильно выбранная, четко сформулированная и изложенная, убедительно доказанная позиция с большой вероятностью приведет к успешному разрешению дела.

     В рамках деятельности по защите корпоративной собственности адвокат вправе обращаться в органы государственной власти, суды, правоохранительные и иные органы.

     2.1. Представление интересов доверителя по гражданскому делу.

     Общим порядком защиты нарушенных прав акционеров и участников обществ с ограниченной ответственностью является их гражданско-правовая защита, реализуемая в рамках общего, т.е. судебно-искового производства.

     В основном, в сфере защиты корпоративной собственности возникают споры:

     – о признании недействительным решения налогового органа о внесении изменений в сведения ЕГРЮЛ, связанные и/или не связанные с внесением изменений в учредительные документы юридического лица;

     – об обжаловании действий реестродержателя акционерного общества, об обязании реестродержателя внести запись в реестр акционеров о переходе прав на акции;

     – об обжаловании решений общего собрания акционеров (участников хозяйственных обществ);

     – о признании недействительной сделки по распоряжению акциями (долями в уставном капитале хозяйственного общества), недвижимым имуществом общества;

     – об истребовании акций (долей в уставном капитале хозяйственного общества), недвижимого имущества общества из чужого незаконного владения (виндикация);

     В зависимости от ситуации адвокату необходимо обращаться в суд с различными исковыми требованиями одновременно, пусть даже решение по одному требованию напрямую зависит от удовлетворения другого.

     2.2. Представление интересов доверителя по административным делам.

     Для защиты корпоративной собственности адвокат также вправе обратиться в правоохранительные и иные органы с целью привлечения виновных лиц к административной ответственности. Например, с заявлением о нарушении порядка ведения реестра владельцев ценных бумаг (статьи 15.22, 15.23 КоАП РФ [5]). По результатам рассмотрения такого обращения возможно привлечь к административной ответственности недобросовестного реестродержателя и обязать внести ту или иную запись в реестр акционеров общества. Так же, в зависимости от ситуации, стоит обращаться в правоохранительные органы с просьбами о проведении проверок деятельности общества, жалобами и иными заявлениями на необоснованные действия должностных лиц общества.

     2.3. Представление интересов (защита) доверителя по уголовным делам.

     Традиционно адвокат воспринимается как защитник обвиняемого в уголовном процессе, однако, в случае защиты корпоративной собственности в большинстве случаев, адвокат выступает на стороне потерпевшего в качестве его представителя.

     В соответствии с пунктом 8 статьи 2 За-кона об адвокатуре адвокат обращается от имени доверителя в правоохранительные органы с заявлением о возбуждении уголовного дела, по тем или иным обстоятельствам в зависимости от совершенного на-рушения прав доверителя. Основания возникновения уголовной ответственности предусмотрены Уголовным кодексом РФ. Однако на практике не всегда адвокату достаточно лишь обращения в правоохранительные органы (4).

     В настоящее время трудность доказывания по данной категории дел приводит к тому, что деятельность правоохранительных органов по сбору необходимых доказательств не приносит результата, а уголовные дела прекращаются. В данной ситуации адвокату необходимо принимать активное участие в сборе доказательств, необходимых для возбуждения уголовного дела. Целесообразно привлекать частных детективов [3], так как сотрудники правоохранительных органов часто не проявляют должной активности по сбору доказательств совершения преступления.

     2.4. Представительство интересов доверителя в третейском суде.

     В сфере корпоративных отношений, в случае возникновения корпоративного конфликта или захвата, зачастую гласность только на пользу стороне, чье право нарушено. Однако в зависимости от ситуации в конфиденциальности рассмотрения спора могут быть заинтересованы все конфликтующие стороны. В этом случае адвокату необходимо обратиться к так называемым альтернативным способам разрешения споров, среди которых можно выделить институт третейского разбирательства, способного оказать в таких случаях действенную помощь. Общий порядок разрешения споров, вытекающих из гражданских правоотношений, закреплен в Федеральном законе от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» [10].

     Третейские процедуры имеют целый ряд преимуществ, о существовании которых адвокат должен проинформировать своего доверителя. Среди основных преимуществ, играющих особую роль с учетом специфики спора, можно выделить конфиденциальность процедуры (доступность публике судебных решений может обернуться негативными последствиями для статуса компании) и продолжительность процедуры (формирование третейского суда из лиц, обладающих специальными познаниями в области корпоративного права, позволит избежать привлечения экспертов и затягивания процедуры).

     Если проводить сравнительный анализ способов защиты корпоративной собственности адвокатом, то, как показывает опыт, наиболее эффективным средством защиты корпоративной собственности оказывается комбинация изложенных видов деятельности. Например, можно обратиться с заявлением о возбуждении административного дела против недобросовестных держателей реестра акционеров и уголовного дела в отношении лиц, захвативших предприятие, имеющих непосредственное отношение к незаконным действиям реестродержателя с одновременным предъявлением к ним исков. В ходе уголовного расследования можно собрать необходимые доказательства для гражданского дела в суде и привлечь нарушителей к ответственности, вернуть (виндицировать) акции, незаконно списанные в результате недружественного поглощения, при этом возместив убытки.

     Таким образом, адвокат, оказывая юридическую помощь по делам о защите корпоративной собственности, должен умело сочетать изложенные способы защиты интересов доверителей в зависимости от конкретных обстоятельств дела.

 

ПРИМЕЧАНИЕ

(1) Например, в случае если доверитель, являясь акционером (участником) общества, допускает возможность принятия не-законного решения общим собранием и органами управления обществом, адвокат должен разъяснить доверителю, на какие решения общего собрания он может повлиять, в зависимости от количества акций (размера доли) в Уставном капитале. Далее адвокату необходимо проконсультировать доверителя о возможных развитиях событий и посоветовать ряд мероприятий, которые может осуществить доверитель в рамках формирования доказательств возможного нарушения его права на участие в собрании, например: в случае получения корреспонденции от Общества, желательно вскрывать её либо в присутствии нотариуса, либо в присутствии уполномоченного сотрудника почтового отделения, который вправе составить акт вскрытия корреспонденции. Адвокату также необходимо проинформировать доверителя о том, что в случае нарушения порядка созыва акционеров (участников), решения, принятые на собрании, могут быть отменены в судебном порядке.

(2) По делам о приобретении корпоративной собственности информативными будут документы касательно статуса и характера деятельности контрагента, оформления прав на объекты принадлежащей ему корпоративной собственности (свидетельства, актуальная выписка из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее – «ЕГРП»), актуальная выписка из Единого государственного реестра юридических лиц (далее – «ЕГРЮЛ»), актуальная выписка из реестра акционеров, копии документов подтверждающих оплату акций (доли в уставном капитале общества), копии учредительных и правоустанавливающих документов, документы БТИ и другие документы), информация об участии контрагента в судебных разбирательствах по делам, связанным с корпоративной собственностью, что позволит адвокату сделать заключение о добросовестности его деятельности.

(3) В качестве примера положения в учредительных документах общества, на которое стоит обратить непосредственное внимание, можно привести положение о нотариальной форме уступки доли, несоблюдение которого влечет недействительность сделки уступки доли. Адвокату необходимо предупредить до-верителя о возможных рисках, связанных с написанием того или иного положения учредительных документов. В случае с положением о нотариальной форме уступки доли доверитель должен иметь представление о порядке совершения сделки уступки доли в нотариальной форме, иметь представление, какие затраты он может понести при подготовке комплекта документов по уступке доли в той или иной форме, а также в чем преимущества и недостатки простой письменной и нотариальной формы уступки доли.

(4) Допустим, на территории пред-приятия, мажоритарным акционером которого является доверитель, появляется неустановленная группа лиц, сопровождаемая сотрудниками частного охранного пред-приятия, и требует освободить занимаемое помещение, а при неподчинении начинает выдворять сотрудников предприятия на улицу. В таком случае следует немедленно обратиться в правоохранительные органы, однако, как показывает практика, правонарушители готовы к такому развитию событий, имеют поддельные документы, подтверждающие их имущественные права на предприятие. Ситуация для правоохранительных органов становится «спором хозяйствующих субъектов», и, собственно, до получения доказательств фальсификации документов, подтверждающих притязания правонарушителей, правоохранительные органы смогут толь-ко наблюдать за общественным порядком на территории, не вмешиваясь в происходящее. 

Литература: 
[1] Воскобитова Л.А., Лукьянова И.Н., Михайлова Л.П. Адвокат: Навыки профессионального мастерства.  М.: Волтерс Клувер, 2006. 
[2] Галушкин А.А., Тимошенко Д.Ю. Адвокатура в Российской Федерации на современном этапе // Вестник Российского университета дружбы народов. Серия: Юридические науки. 2013. № 2. 
[3] Закон РФ от 11 марта 1992 г. № 2487-I «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» // URL: http://base.garant.ru/10102892/
[4] Кодекс профессиональной этики адвоката  от 31 января 2003 г. // URL: http://www.fparf.ru
[5] Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ // URL: http://www.consultant.ru/popular/koap/ 
[6] Кучерена А.Г. Адвокатура: Учебник. – М.: Юрист, 2006. – С. 354. 
[7] Положение о Федеральной регистрационной службе Утв. Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. № 1315 // URL: http://base.garant.ru/186816/
[8] Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» // URL: http://base.garant.ru/12126787/ 
[9] Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» // URL: http://base.garant.ru/186816/ 
[10] Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» // URL: http://base.garant.ru/12127543/
[11] Шиткина И.С. Корпоративное право. – М.: Волтерс Клувер, 2007.