К вопросу о заключении договора доверительного управления ПИФами

Номер журнала:

Автор: 
Краткая информация об авторах: 

Аспирант кафедры гражданского и трудового права Российского университета дружбы народов

Аннотация: 

В статье проведён анализ особенностей заключения договора доверительным управлением паевых инвестиционных фондов с учётом актуального законодательства и основных позиций современной цивилистики по данному вопросу.

Ключевые слова: 

имущественные комплексы, паевые инвестиционные фонды, заключение договора доверительного управления, договор присоединения, ПИФ.

     В основе договорной модели доверительного управления паевым инвестиционным фондом, как обособленным имущественным комплексом, основанным на праве общей долевой собственности коллективных инвесторов, лежит юридическая конструкция договора присоединения. Согласно п. 1 ст. 11 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» условия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом определяются управляющей компанией в стандартных формах и могут быть приняты учредителем доверительного управления только путем присоединения к указанному договору в целом. Соответственно, проблематика заключения, изменения и расторжения договора доверительного управления имущественными комплексами, основанными на праве общей долевой собственности, во многом обусловлена адекватностью использования конструкции договора присоединения в сфере управления коллективными инвестициями.

     Следует отметить, что, несмотря на прямые указания в тексте Федерального закона «Об инвестиционных фондах» относительно особенностей и порядка заключения договора доверительного управления инвестиционными фондами, основанными на праве общей долевой собственности, в литературе по рассматриваемой проблематике высказываются крайне разнообразные точки зрения, в которых выражается как поддержка существующему законодательно урегулированному порядку заключения договора доверительного управления инвестиционными фондами и квалификации момента признания договора заключённым, так и критикой  подходов, которые обозначены в соответствующих нормах гражданского законодательства.

     Наиболее проблематичным в отношении вопроса о заключении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом является определение момента, с которого соответствующий договор может считаться заключённым.

     По мнению А.Г. Гридчина, «приобретение инвестиционных паёв паевого инвестиционного фонда не является самостоятельной гражданско-правовой сделкой, а лишь удостоверяет присоединение к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом» [3. С. 23].

     Другой точки зрения придерживается Т.Т. Оксюк, который полагает, что «договор доверительного управления является заключённым, а права и обязанности сторон по нему считаются возникшими с момента совершения учредителем управления конклюдентного действия – передачи имущества в доверительное управление». Кроме того, добавляет данный автор: «Заключение договора доверительного управления путём «приобретения» инвестиционных паёв невозможно» [4. С. 12].

     Согласно абз. 2 п. 1 ст. 11 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» присоединение к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом осуществляется путем приобретения инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, выдаваемых управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим паевым инвестиционным фондом. Отсюда возникает предположение о том, что договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом следует считать заключённым после приобретения инвестиционных паёв, как следует из буквального толкования приведённой выше нормы.

     Понятие «приобретение инвестиционных паёв» и юридическая квалификация момента приобретения инвестиционного пая являются наиболее дискуссионными в гражданско-правовой литературе. Следует отметить, что ни  ГК РФ, ни Федерального закона «Об инвестиционных фондах», ни в подзаконных правовых актах, принятых на основании и в соответствии с Федерального закона «Об инвестиционных фондах», рассматриваемое понятие определяется неоднозначно, что и вызывает соответствующие споры и дискуссии по данному вопросу.

     Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом является реальным, что предполагает совершение действий по передаче имущества в доверительное управление и квалификацию данного момента, как определяющего возникновение обязательств из договора доверительного управления ПИФом.

     Применение данного положения в отношении квалификации момента возникновения обязательств из договора доверительного управления имуществом при обычных условиях, т.е. не связанных с использованием конструкции ПИФа, так как непосредственно в ГК РФ (п. 4 ст. 1012) доверительное управление ПИФами рассматривается как специальный вид доверительного управления, как правило, не вызывает трудностей. Однако в отношении правового регулирования особенностей заключения договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом возникает совершенно иная ситуация.

     В.В. Витрянский отмечает, что «процесс заключения договора доверительного управления денежными средствами включает в себя два юридических факта: подписание текста договора (достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора) и передачу (перечисление) денежных средств доверительному управляющему» [1. С.177].

     Достижение согласия между сторонами происходит путём принятия в форме договорной конструкции присоединения (ст. 428 ГК РФ) правил доверительного управления соответствующим паевым инвестиционным фондом. Правила доверительного управления подлежат государственной регистрации федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, и в соответствии с порядком раскрытия информации, правила для которого предусматриваются непосредственно в Федерального закона «Об инвестиционных фондах», размещается соответствующее предложение о заключение договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом путём приобретения инвестиционных паёв. В этой связи возникает ещё один важный вопрос, связанный с проблематикой заключения договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом, а именно, что следует считать акцептом публичной оферты, которую размещает управляющая компания?

     По смыслу действующего законодательства об инвестиционных фондах регистрация правил доверительного управления соответствующим паевым инвестиционным фондом не является офертой, таковой выступает предложение о приобретении инвестиционных паёв, которое рассматривается как публичная оферта. Подчёркивая особенности договора доверительного управления денежными средствами, В.В. Витрянский отмечает, что «для определения порядка заключения договора доверительного управления денежными средствами принципиальное значение имеет квалификация этого договора (во всяком случае, тех из них, которые заключаются с участием учредителей управления - граждан) как публичного договора» [1. С.177].          

     В п. 1 ст. 19 ФЗ «Об инвестиционных фондах» прямо говорится о том, что управляющая компания вправе предлагать заключить договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом только при условии регистрации федеральным органом по рынку ценных бумаг правил доверительного управления этим фондом. Соответственно, попытка рассматривать регистрацию прав доверительного управления как публичную оферту является нелогичной и противоречит законодательству.

     Приобретение инвестиционных паёв согласно требованиям Федерального закона «Об инвестиционных фондах» осуществляется на основе заявок. При этом подача заявки на приобретение инвестиционного пая сама по себе не является приобретением инвестиционного пая, для чего необходимо выполнение ещё ряда условий. Согласно п. 1 ст. 21 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» выдача инвестиционных паёв осуществляется на основании заявок на приобретение инвестиционный паёв. Соответственно получается, что основанием выдачи инвестиционных паёв является не перечисление денежных средств доверительному управляющему или включение в их состав паевого инвестиционного фонда, а непосредственно сама заявка на приобретение инвестиционных паёв.

     Заявка является акцептом публичной оферты, которую размещает управляющая компания. Согласно п. 1 ст. 438 ГК РФ акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. При этом, акцепт должен быть полным и безоговорочным. Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом заключается путём присоединения, которое подразумевает принятие правил доверительного управления ПИФом в целом.

     В п. 1 ст. 21 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» устанавливается, что заявки на приобретение инвестиционных паев носят безотзывный характер.

     Согласно ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества.

     Данные правила неоднозначно применяются к порядку заключения договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Точнее говоря, правовое регулирование в данной сфере отличается значительной спецификой. В.В. Витрянский справедливо отмечает, что «совершенно особым (если не сказать - невероятным) образом регулируется порядок заключения договора доверительного управления денежными средствами граждан и организаций, которые аккумулируются в паевых инвестиционных фондах» [1. С. 181].

     По мнению Т.Т. Оксюка, договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом может считаться заключённым с момента передачи имущества в доверительное управление [1. С. 181].  При этом автор совершенно оставляет без внимания юридическую квалификацию заявки на приобретение, считая её лишь выражением намерений заключить договор. Небезосновательные утверждения Т.Т. Оксюка всё же в одной части апеллируют к точному следованию предписаниям закона [1. С. 181].  (а закон в данном случае однозначно квалифицирует заявку на приобретений инвестиционных паёв, как акцепт публичной оферты управляющей компании, подчёркивая её безотзывный характер), а в другой предлагается обратиться к буквальному толкованию конструкции реального договора в отношении порядка заключения договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом.

     В рассматриваемом аспекте следует отметить ряд обстоятельств, которые позволят сформулировать обоснованное понимание и квалификацию момента заключения договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом.

     Во-первых, заявка на приобретение инвестиционных паёв носит безотзывный характер, содержит волеизъявление подающего её лица приобрести паи конкретного паевого инвестиционного фонда и соответственно присоединиться к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом. В принятии заявки на приобретение инвестиционных паёв может быть отказано при наличии обстоятельств, указанных в ст. 21 ФЗ «Об инвестиционных фондах».

     Во-вторых, денежные средства, передаваемые в оплату инвестиционных паев, перечисляются на транзитный счет, реквизиты которого указаны в сообщении о приеме заявок на приобретение инвестиционных паев.

     В-третьих, по смыслу Федерального закона «Об инвестиционных фондах» управляющая компания осуществляет доверительное управление паевым инвестиционным фондом, а коллективные инвесторы являются стороной в договоре управления паевым инвестиционным фондом. Соответственно, доверительное управление имуществом, передаваемым в оплату инвестиционных паёв, может осуществляться только, если данное имущество будет включено в состав паевого инвестиционного фонда. Только после того, как денежные средства или иное имущество, в случае, когда это предусмотрено для отдельных типов ПИФов, станут элементом обособленного имущественного комплекса – ПИФа, управляющая компания будет осуществлять доверительное управление ПИФом в целом. В противном случае, т.е. когда имущество, переданное в оплату инвестиционных паёв не будет включено в состав ПИФа как имущественного комплекса, оно должно быть возвращено лицу, направившему заявку на приобретение инвестиционных паёв. До включения денежных средств, переданных в оплату инвестиционных паёв, в состав паевого инвестиционного фонда: а) не осуществляется доверительное управление данными средствами и б) не может быть выдан инвестиционный пай, удостоверяющий статус соучредителя управления ПИФом и право собственности на долю в составе ПИФа.         

     Согласно п. 4 ст. 21 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» имущество, переданное в оплату инвестиционных паев, подлежит возврату, если включение такого имущества в состав паевого инвестиционного фонда противоречит требованиям настоящего Федерального закона, принятым в соответствии с ним нормативным правовым актам и (или) правилам доверительного управления этим фондом.

     В законодательстве об инвестиционных фондах подробно регулируется порядок включения имущества, передаваемого в оплату инвестиционных паёв, в состав паевого инвестиционного фонда. Согласно п. 14 ст. 13.2 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» управляющая компания не вправе распоряжаться имуществом, переданным в оплату инвестиционных паев, за исключением случая включения такого имущества в состав паевого инвестиционного фонда или возврата лицу, передавшему указанное имущество в оплату инвестиционных паев. Аналогичные правила содержаться в п. 5 ст. 13.1 Федерального закона «Об инвестиционных фондах».

     Таким образом, обязательства по доверительному управлению паевым инвестиционным фондом возникают не с момента передачи имущества в оплату инвестиционных паёв, а лишь только после того, когда данное имущество будет включено в состав паевого инвестиционного фонда. Иными словами, для того, чтобы договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом, к которому присоединяется коллективный инвестор, мог считаться заключённым, необходимы следующие юридические факты:

     - достижение между сторонами согласия по всем существенным условиям договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом, которое осуществляется следующим образом:

     а) размещение управляющей компанией публичной оферты, содержащей предложение приобретать инвестиционные паи паевого инвестиционного фонда и тем самым присоединиться к договору доверительного управления данным паевым инвестиционным фондом;

     б) направление заявки на приобретение инвестиционных паёв непосредственно управляющей компании или уполномоченному ей агенту, являющуюся согласием присоединиться к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом путём приобретения инвестиционных паёв;

     - передача имущества, как правило, денежных средств в оплату инвестиционных паёв в пределах срока для приёма заявок;

     - включение переданного имущества в состав паевого инвестиционного фонда.

     Только при выполнении всех трёх условий договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом может считаться заключённым, а до этого момента доверительное управление в отношении переданного для оплаты инвестиционных паёв имущества не осуществляется. В случае необоснованного или совершенного с иными нарушениями требований закона возврата денежных средств, переданных в оплату инвестиционных паёв, лицо передавшее соответствующие денежные средства может обратиться с иском о понуждении управляющей компании заключить договор доверительного управления с данным лицом, поскольку, как было указано выше, данный договор является публичным. Согласно абз. 2 п. 3 ст. 426 и п. 4 ст. 445 ГК РФ сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

     Учитывая изложенные обстоятельства, попытка определять момент заключения договора доверительного управления является лишь фактом передачи имущества в оплату инвестиционных паёв (Т.Т. Оксюк и др.) ошибочна и не учитывает всех особенностей порядка заключения договора доверительного управления, обусловленных использованием юридической конструкции обособленного имущественного комплекса, находящегося в общей долевой собственности коллективных инвесторов.

     Выдача инвестиционных паёв совпадает с моментом включения в состав паевого инвестиционного фонда имущества, переданного в оплату инвестиционных паёв. Согласно п. 3 ст. 21 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» выдача инвестиционных паев должна осуществляться в день включения в состав паевого инвестиционного фонда подлежащего включению имущества, переданного в оплату инвестиционных паев, или в следующий за ним рабочий день, за исключением случаев, когда речь идёт об этапе формирования паевого инвестиционного фонда.

     Заключённый договор доверительного управления является основанием для выдаче учредителю управления ценной бумаги – инвестиционного пая. Такая позиция соответствует природе инвестиционных паёв как вида ценных бумаг, их декларативному (каузальному) характеру и отражена в действующем законодательстве об инвестиционных фондах.

Литература: 

[1] Витрянский В.В. Договор доверительного управления имуществом, М.: Статут, 2002.
[2] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) // СПС «КонсультантПлюс», 2014.
[3] Гридчин А.Г. Правовое регулирование деятельности паевого инвестиционного фонда как формы коллективного инвестирования. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук, М., 2011.
[4] Оксюк Т.Т., Гражданско-правовое регулирование доверительного управления паевыми инвестиционными фондами. Дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03, М., 2005.
[5] Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» // Собрание законодательства Российской Федерации от 3 декабря 2001 г. № 49 ст. 4562.