Использование «хийал» в гражданском процессе в рамках исламского права

Номер журнала:

Краткая информация об авторах: 

доктор юридических наук, профессор кафедры гуманитарных, социальных, экономических и информационно-правовых дисциплин Академии Генеральной прокуратуры Российской Федерации

Аннотация: 

В статье рассматриваются правовые «хийал» в гражданском процессе в рамках исламского права. Запреты в исламском праве определяют действительность сделок, устанавливая их границы при определенных условиях. Основным запретом при этом является запрет «риба».Отмечается, что финансовые инструменты и схемы в мусульманских государствах, сохраняющих действующее исламское право построены на»хийал».

Ключевые слова: 

исламское право, гражданский процесс», «хийал»-правовые уловки, «риба», сделки действительные, ничтожные и дефектные, исламизация права, законные и запретные «хийал», ссудный процент.

     В современном мире привлекает внимание ученых вопросы и проблемы исламского права и в частности интересны те особенности, которые называются правовыми уловками или «хийал» и в каких случаях их можно считать законными, а в каких запретными.
     В исламском праве присутствует понятие «хийал»- юридические функции (приемы) для невыполнения норм, предписаний шариата, но в целом не нарушая при этом норм исламского права. Мусульманские правоведы  считают юридическую «стратегию» как черту исламского права. В настоящее время разработаны механизмы для определения законности «хийал» в исламском праве.  
     «Хийал» с арабского языка переводится как "хитрость, уловка".  Йозеф Шахт дал определение в правовом аспекте, трактуя это название как правовые уловки (хийал фикхийа) или как "юридические приемы, которые составляли исламское право. которые могут быть определены как использование правовых средств для достижения  результатов, якобы законных или незаконных, которые не могли бы быть достигнуты непосредственно с использованием средств, предоставляемых шариатом [1. С. 204]. «Хийал фикхийа» применялись в общественной жизни, в том числе относящихся к наследованию, к области совершения различных сделок. Например, связанные с обходом запрета получения и уплаты прибытка (риба) путем заключения сделок бай' ал-'ина, бай' ал-вафа', таваррук.
Отметим, что особенно в конце ХХ века происходит исламизация права и сферы экономики. В настоящее время, например, применяются  традиционные формы контрактов, существовавшие в исламском праве со времен раннего Средневековья, а некоторые из них - с доисламских времен, включены в оборот формы сделок, признанные «хийал», например как бай' ал-'ина, бай' ал-вафа, таваррук.
     В гражданском процессе «хийал» употребляется при определенных сделках для обхода одного из исламских запретов «риба», обозначающего «лихва», т.е. как денежного излишка, который образуется при ссудно-заемных операциях и в современных исламских странах именуется как «ссудный процент» и широко распространенный в экономике современных исламских стран. 
     В исламской правовой литературе важное место занимает «Энциклопедия фикха»( издана в Кувейте), в которой «хийал» могут быть как законные, так и незаконные (запретные). Законные «хийал» направлены для достижения такого результата, который устраняет несправедливость в обществе, также они не противоречат интересам граждан и не нарушают общественного порядка. Незаконные (запретные) нарушают интересы мусульманской общины и разрушают устои исламских правовых  традиций. К незаконным относят:  во-первых, «хийал» направленные на достижение незаконного результата; во-вторых, «хийал» допустимы, но преследуют т.н. запретную цель; в-третьих, «хийал» используется для достижения законного результата, но, но человек использует ее для достижения запретной цели [7].
     В гражданском процессе суд при использовании норм исламского права принимает во внимание существующие концепции, благодаря которым оценивается законность и допустимость «хийал».
     Сделки, в исламском праве признаются действительными, ничтожными или дефектными. Сделка (действие) признается действительной, если ее характер и основные элементы, а также обстоятельства, связанные с ней, соответствуют нормам исламского права. Учитываются также предпосылки, необходимые условия и отсутствие препятствий для применения правовой нормы [3. С.81-82].
     Выделим одну из ярких особенностей исламского права, заключающуюся в том, что любые действия, не запрещенные исламом, являются законными с юридической точки зрения. Существует запрет в исламском праве приводящий к запретным результатам, т.н. концепция превентивного запрета, когда предотвращается недобросовестное использование правовых средств для достижения отрицательного результата [8]. По мнению исламских правоведов, исламское право преграждает путь к юридически запрещенным деяниям, а человек, использующий «хийал» - правовые уловки, наоборот, посредством ее открывает себе дорогу к таким незаконным результатам [6]. Принцип ислама предписывает то, что при применении сделок необходимо принимать во внимание «нийа», т.е. намерения человека, так как намерения и определяют законность поступка при гражданских правоотношениях. 
     Запреты в исламском праве определяют действительность сделок, устанавливая их границы при определенных условиях. Основным запретом при этом является запрет «риба». Особенность состоит в том, в исламском мире определено  Постановлением N 10 (10/2) от 22-28 декабря 1985 г. Совета Исламской академии правоведения (фикха) при Организации Исламской Конференции (после 2011 г. - Организация исламского сотрудничества (OIC)), что «риба» в ИБФ обозначает ссудный процент [2]. 
     Обратим внимание на одну из самых распространенных «хийал»,
 продажу имущества с правом обратного выкупа бай' ал-вафа (араб. - продажа под обещание возможности обратного выкупа), при которой заемщик, владеющий имуществом, продает его займодавцу, который в свою очередь сдает это имущество заемщику в аренду и в качестве арендной платы получает сумму ссудного процента. Займодавец затем получает право выкупить это имущество по изначальной цене продажи [9]. Хотя Академия фикха при Организации исламского сотрудничества осуждает договоры бай' ал-вафа, по некоторым сведениям, но они активно используются в странах, например, Персидского залива, а договоры бай' ал-вафа запрещенные светским законодательством в некоторых арабских странах - например, ст. 465 Гражданского кодекса Египта [5], также используются в этих государствах.
     «Таваррук» рассматривается как усовершенствованный вариант сделки бай' ал-'ина, в котором участвуют три лица. Нуждающийся в денежных средствах человек покупает какой-нибудь товар в кредит и тут же продает его третьему лицу с немедленной оплатой. Таваррук является финансовой схемой, которая используется с давних времен в классической исламской юриспруденции. Зухайли, объясняя эту схему, указывает, что этимология слова "таваррук" идет от слов варк, вирк и вурк в значении "серебро, серебряные монеты, дирхамы". С помощью таваррука кредитор становится богатым, получая серебряные монеты или (в современном мире) обычные деньги. В экономическом значении таваррук означает покупку товара на условии рассрочки платежа и затем его продажу другому лицу (но не продавцу товара) на условии немедленной оплаты, но за меньшую сумму. Сторонами сделки являются продавец или кредитор (муваррик), покупатель товара (муставрик или мутаваррик), а предметом сделки - товар, свойства и характеристики которого обычно значения не имеют. В современных условиях понятие "таваррук" в юридико-техническом смысле означает "сделку, при которой человек покупает товар у покупателя в кредит и продает его за наличные третьему лицу по цене меньше той, по которой он изначально купил товар, и, тем самым, смог приобрести в кредит наличные деньги" [7].
     Бизюков С.Н. в своих работах выделяет "финансовый фикх", являющимся неким искусственным продуктом, интерпретированный разными мнениями. "Финансовый фикх", по его мнению, не сможет стать правовым или религиозно-правовым регулятором, так как не включен в существующую правовую систему. «Данный регулятор может выполнять свое предназначение при условии наличия в нем юридического механизма для изменения действующих правовых норм, их толкования, применения мер ответственности за нарушение религиозно-правовых норм, признания сделок недействительными или ничтожными через соответствующую судебную систему, действующую в соответствии с таким религиозно-государственным законом» [4].
     В заключении можно сделать вывод о том, что происходит дальнейшая исламизация права, имеющая свое начало в 80—90-х годах прошлого столетия, что, безусловно, влияет на гражданское процессуальное право в исламских государствах. Необходимо отметить и то, что начиная еще с времен Средневековья в исламском праве используются «хийал», т.е. правовые уловки до настоящего времени.
Литература: 
[1] Баранов Х.К. Арабско-русский словарь. М.: "Русский язык", 1989. 
[2] Беккин Р.И. Исламская экономическая модель и современность. М.: Издат. дом Марджани, 2010.
[3] Бизюков С.Н. Вопросы ответственности в мусульманской правовой теории // Правоведение. 1989. Вып. 6.
[4] Бизюков С.Н. Юридические уловки в исламском праве: путь от Средневековья до XXI века / Право. Журнал Высшей школы экономики. 2014. № 3.
[5] Гражданский кодекс Арабской Республики Египет. Каир: Изд-во Профсоюза адвокатов, 2006. 
[6] Постановления и рекомендации Совета исламской академии правоведения (фикха) / пер. с араб. М.Ф. Муртазина. М., 2003.
[7] Энциклопедия фикха. Министерство вакфов и исламских дел: в 45 т. Т. 18. Эль-Кувейт, 1990.
[8] Encyclopaedia of Islam. 2-ed. Vol. VIII. Leiden: Brill, 1960. 
[9] Vogel F.E., Hayes S.L. III. Islamic Law and Finance: Religion, Risk and Return. Leiden - London: BRILL, 2006. 
[10] Uslmani M.T. Verdicts on At-Tawarruq and Its Banking Applications. P.1 // URL: http://ru.scribd.com/doc/35096309/Twarruq-by-Taqi-Usmani
Заголовок En: 

The "Hiyat" Use In The Civil Process Within The Islamic Law

Аннотация En: 

In the article the legal "hiyat" are considered in the civil process within the Islamic right. A ban in the Islamic right defines validity of transactions, establishing their borders under certain conditions. The main ban thus is the ban of "rib". It is noted that financial instruments and schemes in the Muslim states keeping the operating Islamic right are constructed on" hiyat".

Ключевые слова En: 

Islamic law, civil process, "hiyat" - legal tricks, "riba", transactions valid, insignificant and defective, Islamization is right, lawful and forbidden "hiyat", loan percent.