ЛГБТ в контексте международной защиты беженцев

Номер журнала:

Автор: 
Краткая информация об авторах: 

ассистент кафедры судебной власти, правоохранительной и правозащитной деятельности Российского университета дружбы народов; магистрант кафедры международного права Российского университета дружбы народов

Аннотация: 

В настоящей статье автор рассматривает некоторые организационно-правовые вопросы ЛГБТ-беженцев в контексте международно-правовой защиты прав и свобод человека и гражданина.

Ключевые слова: 

ЛГБТ, права, беженцы, защита.

     Многие ЛГБТ-беженцы сталкиваются с трудностями подпадания под юридическое определение "беженец" Конвенции о статусе беженцев 1951 г. (далее Конвенция 1951г.). Долгое время главным препятствием в международной защите беженцев было то, что сексуальная ориентация (1) или гендерная идентичность (2) прямо не упоминались среди «причин для преследования», по которым люди могут претендовать на статус беженца. Представителям ЛГБТ, преследуемым за их сексуальную ориентацию или гендерную идентичность необходимо «вписаться» в существующие основания преследования по Конвенции 1951 г. для того, чтобы получить защиту в соответствии с настоящей Конвенцией.

     На протяжении многих лет основная дискуссия в вопросах ЛГБТ о предоставлении убежища вращалась вокруг вопроса о том, могут ли «гомосексуалисты» представлять собой «определенную социальную группу».

     Категория «определенная социальная группа» была добавлена ​​как последняя поправка к Конвенции 1951 г. В то время не было ясно, кто должен быть признан членом этой категории, но термин являлся и является открытым достаточно, чтобы обеспечить эволюцию определения статуса беженца, для включения групп или отдельных лиц, которые не были учтены при разработке.

     Категория социальная группа получила дальнейшее развитие в трудах правоведов и прецедентного права в середине и конце 1990-х годов.

     Согласно п.77  Руководства по процедурам и критериям определения статуса беженца 1992 г. (согласно Конвенции 1951 г.  и Протоколу 1967 г., касающихся статуса беженца), «определенная социальная группа» обычно включает в себя лиц одинакого происхождения, привычек и социального статуса [9]. В соответствии с п.10 Руководящих принципов международной защиты «принадлежность к определенной социальной группе» в контексте статьи 1 (пункт а, подпункт 2) Конвенции 1951 года и/или протокола к ней 1967 года, касающихся статуса беженцев от 7 мая 2002 г., определенная социальная группа - это группа лиц, имеющих общую характеристику, иную, нежели риск подвергнуться преследованиям, либо воспринимаемых обществом как группа. Такая характеристика часто бывает врожденной, неизменяемой, либо по иным причинам имеет основополагающее значение для индивидуальности, совести человека или для осуществления им своих прав человека.

     УВКБ ООН выпустило в 2008 году «Руководство по вопросам заявлений беженцев, связанных с сексуальной ориентацией или гендерной идентичностью», в котором признает, что ЛГБТ могут подпадать под определение беженца согласно Конвенции 1951 года, если они имеют вполне обоснованные опасения преследований, в том числе, серьезных злоупотреблений, дискриминации и криминализации.

     В соответствии с вышесказанным, гомосексуалистов можно квалифицировать как членов определенной социальной группы, так как сексуальная ориентация является врожденной и / или неизменной характеристикой [6].

     Что касается вопроса о предоставлении убежища ЛГБТ, для государств-членов Европейского Союза применяется Директива Совета 2004/83/EC от 29 апреля 2004 года о минимальных стандартах для квалификации и определения статуса граждан третьих стран или лиц без гражданства как беженцев или лиц, нуждающихся в международной защите, и содержание предоставленной защиты (далее Директива о квалификации) [4]. Эта Директива определяет понятие «беженец» в соответствии с формулировкой Конвенции 1951 года. Формулировка понятия «член определенной социальной группы» дана в  п.d ч. 1 ст. 10 (1), где прямо упоминается только сексуальная ориентация, гендерную идентичность можно включить в формулировку «принадлежность к определенной социальной группе».

     Что касается сбора данных о предоставлении убежища, то только в двух государствах-членах ЕС (Бельгия и Норвегия) имеется официальная статистика по ЛГБТ, ищущим убежище. В 2006 году в Бельгии зафиксировано 116 заявителей, из которых 33 человека получили статус беженца. В 2009 году цифра увеличилась до 362 (129 лиц получили статус беженца или дополнительную защиту), а в 2010 году их число достигло 522, из которых 156 получили защиту как беженцы. В Норвегии в 2008-2009 годах 11 человек просили убежища по признаку сексуальной ориентации [8].

     Существуют много препятствий в получении убежища и в ходе процедуры  предоставления убежища ЛГБТ, ищущие убежище, как при подаче заявлении, так и при оценке обоснованности заявления о предоставлении убежища на основании сексуальной ориентации или гендерной идентичности [2].

     Хотелось бы уделить внимание на три из препятствий в предостовлении убежища ЛГБТ сообщество: во-первых, разные подходы к интерпретации и оценке криминализации добровольных отношений однополых лиц в странах происхождения заявителей компетентными органанами членов ЕС; во-вторых, оценить правдивости заявления ЛГБТ, ищущего убежища очень трудно, так как такие дела тесно связаны с вопросами частной интимной жизни; в-третьих, ЛГБТ, ищущие убежище в центрах, сталкиваются с трудностями, когда их сексуальная ориентация или гендерная идентичность становятся известны.

     Итак, что касается первого препятствия, то судебные решения о предоставлении убежища иллюстрируют различные подходы к процедуре предоставления убежище в государствах-членах ЕС. В некоторых государствах-членах, например в Норвегии, не является достаточным основанием для предоставления статуса беженца, существование уголовных положений, запрещающих «гомосексуальное поведение» в стране происхождения. В соответствии с этим подходом заявители могут избежать преследования в стране происхождения, скрывая свою сексуальную ориентацию.

     В других государствах-членах, например, в Бельгии, Нидерландах и Швеции существует другой подход: компетентные органы признают право ЛГБТ сообщество жить открыто в стране своего происхождения. В 2010 году в Соединённом Королевстве суд пришел к такому же заключению, подчеркнув, что «отклонение прошения на том основании, что заявитель сможет избежать преследования, ведя незаметный образ жизни, было бы лишением его права, которое защищает Конвенция 1951 года – права жить свободно и открыто как гей, не опасаясь преследований» [11].

     20 марта 2013 г. Судебное Разделение Государственного совета Нидерландов взяло на рассмотрение  три дела в отношении лиц, ищущих убежища, которые утверждали, что они подвергались преследованиям по причине их сексуальной ориентации. Во время начальной процедуры заявителям не удалось убедить голландскую иммиграционную службу, что они были геями и им отказали в предоставления убежища [10]. Государственный совет Нидерландов обратился в Суд Европейского Союза с просьбой разъяснить, могут ли лица нетрадиционной сексуальной ориентации представлять собой «определенную социальную группу» и, таким образом, рассчитывать на статус беженца. 7 ноября 2013 г. Суд Европейского Союза постановил что «сексуальная ориентация человека является характерной столь важное значение для его личности, что он не должен быть вынужден отказаться от нее».  

     Затем что же касается правдивости заявления ЛГБТ, ищущего убежища, то существует большая сложность в доказательсве сексуальной ориентации или гендерной идентичности, потому что данные лица могли скрывать свою сексуальную ориентацию или гендерную идентичность в стране происхождения из-за угрозы уголовного преследования [5]. Шведское исследование о процедурах предоставления убежища показало, что «недоверие часто основывается на стереотипных предубеждениях о сексуальной ориентации и гендерной идентичности» [3]. С целью «проверки», в ряде случаев в Чешской Республике было использовано фаллометрическое исследование, чтобы докозать является ли заявитель геем [1]. Использование данных  тестов представляет собой нарушение права человека на свободу от бесчеловечного или унижающего достоинство обращения в соответствии со статьей 3 Европейской Конвенции о правах человека [7].

     Далее ЛГБТ, ищущие убежище в соответствующих центрах, сталкиваются с трудностями в моменте когда их сексуальная ориентация или гендерная идентичность становятся известны, особенно это касается реакции лиц, происходящих из того же региона. Реакция может проявляться в виде насилия и/или гонения. В некоторых случаях сотрудники центров принимают необходимые меры для исправления такой ситуации [1]. В других случаях лица, ищущие убежища, боятся оставаться в центрах из-за риска плохого обращения [8] и преследования другими заявителями. Другой проблемой является доступ к специфической медицинской помощи в центрах для трансгендеров. Для такой категории лиц, отсутствие доступа к гормональной или другой терапии может привести к серьезным проблемам со здоровьем, так как перерывы в гормональном лечении вредны, и это будет дополнительным бременем для уже травмированного человека [5].

     Подводя итоги, можно сказать, что практика показывает, что представителей ЛГБТ-сообщества можно считать подпадающими под характеристику определенной социальной группы в соответствии с Конвенции 1951 г. В странах ЕС сложилась практика предоставления убежища по признаку сексуальной ориентации и гендерной идентичности, но существует не мало препятствий для получения убежища в ходе процедуры его  предоставления.

ПРИМЕЧАНИЯ

     (1) Согласно Ведению Джокьярских принципов, сексуальная ориентация понимается как способность того или иного лица к глубокой моциональной, приязненной и сексуальной привязанности к лицам другого пола или того же пола или обоих полов, а также к вступлению с такими лицами в интимные и половые отношения.

     (2) Согласно Ведению Джокьярских принципов, гендерная идентичность понимается как глубокое осознание тем или иным лицом внутренних и индивидуальных особенностей гендерной принадлежности, которая может как совпадать, так и не совпадать с полом по рождению, включая индивидуальное ощущение своего тела (при наличии свободной воли может сопровождаться изменением внешности или физиологических функций медицинскими, хирургическими или иными средствами) и другие проявления, такие как одежда, речь и особенности поведения.

     (3) Ст. 10. Причины преследования. (d) считается, что сформировалась особая социальная группа, если: члены такой группы имеют врожденные особенности или общее происхождение, которое не может измениться, или имеют особенности или убеждения, являющиеся настолько принципиальными для идентичности или сознания, что нельзя заставлять человека от них отказываться, и группа имеет определенную идентичность в соответствующей стране, потому что она воспринимается как отличная от общества, которое ее окружает; в зависимости от обстоятельств в стране происхождения определенная социальная группа может включать группу, которая основывается на общих особенностях сексуальной ориентации. Сексуальная ориентация не может пониматься как такая, которая включает действия, считающиеся криминальными в соответствии с национальным законодательством государств-членов; при рассмотрении гендерных аспектов самих по себе не создаются основания для применимости настоящей статьи.

Литература: 
[1] Агентство Европейского Союза по фундаментальным правам, «Гомофобия, трансфобия и дискриминация по признаку сексуальной ориентации и гендерной идентичности: 2010 (дополненный) – Сравнительно-правовой анализ». 2010.
[2] Беженцы: Обзор деятельности УВКБ в отношении ЛГБТИ-беженцев и рекомендации по усилению защиты». 2010.
[3] Борг Х., Тёрнер Е. и Вольф-Ватц О., «Нормативно-критическое исследование рассмотрения ходатайств о предоставлении убежища в Швеции, подготовленное для Шведского совета по миграции Консалтинговым агенством Ramböll Management Consulting». 2010.
[4] Директива Совета 2004/83/EC от 29 апреля 2004 г.
[5] Дискриминация по признаку сексуальной ориентации и гендерной идентичности в Европе // Издательство Совета Европы, URL: http://www.coe.int/t/commissioner/Source/LGBT/LGBTStudy2011_Russian.pdf
[6] Каса И. К вопросу о ЛГБТ и международном праве // Правозащитник. 2014. № 1.
[7] Конвенция о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года. URL: http://www.echr.coe.int/Documents/Convention_RUS.pdf
[8] УВКБ ООН, «Бегство из-за любви: лица, ищущие убежище и сексуальная ориентация в Скандинавии». Исследования, документ. 2009. № 181
[9] Управление Верховного комиссара Организации Объеденных Наций. Руководство по процедурам и критериям определения статуса беженца. Женева, 1992г. // URL:  http://unhcr.ru/fileadmin/files/docs/Documents/General_documents_and_man...
[10] European Law Blog. Dutch Court asks Court of Justice to rule on the limits of verification of the sexual orientation of asylum seekers // URL: http://europeanlawblog.eu/?p=1720#sthash.7HKYY3Gt.dpuf
[11] InfoCuria - Case-law of the Court of Justice. Judgment of the Court (Fourth Chamber) of 7 November 2013 (request for a preliminary ruling from the Raad van State – Netherlands) – Minister voor Immigratie, Integratie en Asiel v X (C-199/12), Y (C-200/12), Z v Minister voor Immigratie, Integratie en Asiel (C-201/12)(Joined Cases C-199/12 to C-201/12) // URL: http://curia.europa.eu/juris/documents.jsf?num=C-199/12
Заголовок En: 

LGBT In The Context Of Refuge International Protection

Аннотация En: 

In the present article author considers some organizational and legal questions of LGBT refugees in the context of international legal protection of the rights and freedoms of person and citizen.

Ключевые слова En: 

LGBT, rights, refugees, protection.