Понятие «правовая традиция» в юридических исследованиях конца ХХ – начала XXI вв.

Номер журнала:

Аннотация: 
В статье анализируется использование понятия «правовые традиции» в российской юридической литературе последних 25 лет. Раскрывается суть широкого и узкого подходов к определению правовых традиций. Категория «правовые традиции» рассматривается в контексте с другими понятиями: правовые ценности, правовая культура, правовая политика, правовая система, правового государство и т.д. Обобщаются типологии правовых традиций, предлагаемые историками, теоретиками права, специалистами различных отраслей, юристами-международниками. Рассматривается вопрос о возможности нейтрализации и изменения правовых традиций, оценке их динамики. На примере конституционного (государственного права) показано, что традиционной может считаться даже целая отрасль права.
Ключевые слова: 

правовые традиции, история права, правовые ценности, правовая культура, правовая система, правовая политика, юридические исследования.

Исследование выполнено при финансовой поддержке РГНФ в рамках проекта проведения научных исследований («Правовые традиции России и развитие права международных организаций: проблемы взаимовлияния»), проект № 15-03-00255
 
     Понятие «правовая традиция» является одним из наиболее часто употребляемых в юридической литературе последних лет. Вместе с тем, наблюдается некоторая бессистемность в его использовании. Поэтому небезыинтересным является исследование контекста применения термина «правовая традиция» в юридической литературе, а также его сочетания с другими юридическими понятиями.
     Во-первых, необходимо выделить два подхода к определению правовой традиции.
     Первый – широкий, когда под правовой традицией понимается чуть ли не весь историко-правовой пласт конкретной страны или даже части света. Так, в 1995 г. в свет вышла монография И.А. Исаева «История России: правовые традиции» [12]. 
     Идея считать под правовой традиции историю права в целом была подхвачена другими исследователями. При таком подходе правовая традиция употребляется в единственном числе. Тематика, при которой употребляется данный термин, самая разнообразная: развитие гражданского права [39. С. 47-66], становление института нотариата [30. С. 17-21], противодействие экстремизму [33. С. 550-553]. 
     Кроме того, в исследованиях, в котором российская правовая система вписывается в общеевропейский контекст, встречаются такие термины, как «правовая традиция Запада» [6. С. 140-144] [23. С. 120-126], «традиции романо-германской правовой семьи» [7. С. 39-48]. 
     Обобщающих работ, раскрывающих понятие «правовая традиция», немного. В истории права могут выделяться разные акценты. Так, например, С.В. Трегубенко в своём диссертационном исследовании отмечает, что «правовая традиция представляет собой специфический социальный механизм, обеспечивающий связь современного состояния правовой действительности с прошлым и в подобном качестве позволяющий осуществлять отбор, обобщение, систематизацию и дифференциацию юридического опыта, передачу правовых стереотипов, преемственность правосознания и правового поведения» [45]. С.В. Недобежкин считает, что изучая правовую традицию, необходимо говорить не только о механизмах, но и о различных типах правовых традиций [24. С. 38-43]. Иначе подходит к определению правовой традиции Р.С. Сулипов. Он считает, что нужно различать 1) правовую традицию, т.е. совокупность устойчивых, воспроизводящихся результатов правового развития прошлых исторических эпох в пределах отдельно взятой правовой системы, которая обеспечивает трансляцию и преемственность правового опыта, выраженная в передаче правовой культурой из одного времени в другое элементов правовой системы, и 2) традицию права - исторически сложившийся обусловленный сходными базовыми правовыми ценностями порядок функционирования и взаимодействия субъектов права на протяжении всего периода развития правовых систем [43].
     Второй подход является более узким, правовые традиции рассматриваются как конкретные правовые установки и ценности, которые находят своё отражение во всех аспектах правовой жизни и постоянно воспроизводятся. Традиционным считается то, что отложилось во времени, в течение которого к данному явлению привыкают, оно ни у кого не вызывает удивления либо неприятия. Со временем само явление и обращение к нему могут стать определённой традицией. У большинства откладывается суждение о том, что так и должно быть. Таким образом, традиционным можно считать понимание должного [3, c.9, 50, с.149].
     Естественно, что чаще всего правовые традиции играют сдерживающую роль, не позволяя постоянно экспериментировать с правовыми новациями. Однако современные исследователи выделяют и новаторское значение правовых традиций, позволяющих развивать существующие правовые системы [44. С. 37-42].
     Правовые традиции - это категория, значение которой может меняться с течением времени. Так, в современной российской юриспруденции допускается возможность «нейтрализации правовых традиций» [48. С. 41-43], формирование новых правовых традиций [49. С. 41-45], отмечается динамика правовой традиции [28. С. 15-18] [29. С. 110-114] [40. С. 47-66]. Часть исследователей считает, что исторические и правовые традиции - это разные понятия [19. С. 32-35], а другая соединяет их в одну категорию [22. С. 57-60].
     Если рассмотреть вопрос о том, с какими другими юридическими категориями чаще всего упоминается термин «правовая традиция», то получается, что правовые традиции рассматриваются в контексте достаточно широкого круга понятий - правовых ценностей [37. С. 263-266], правовой культуры [38. С. 49-52], правовой политики [26. С. 39-45], правовой реальности [42. С. 1572-1576], правовой системы [36], правового государства [47. С. 58-71], гражданского общества [46. С. 101-109]. Также необходимо отметить, что правовые традиции могут определяться и через противопоставление с историческим опытом в праве [8. С. 137-153], а также с модернизацией [17. С. 56-68].
     Исходя из научных работ российских учёных можно создать следующую типологию правовых традиций.
     Во-первых, традиции правового регулирования как в целом [51. С. 15-20], так и в отношении конкретных общественных отношений [18. С. 12-15].
     Во-вторых, традиции политико-правовой мысли [35. С. 235-247]. В частности, для России характерна борьба либеральной [10. С. 86-90] и консервативной традиций [5. С. 322-326]. При этом подчёркивается значение западной философско-правовой традиции в развитии российской философии права [16. С. 3-14].
     В-третьих, традиции официальной идеологии [41. С. 71-76].
     В-четвёртых, правовые традиции определённых категорий населения, причём здесь могут быть различные комбинации: подданные (граждане) - иностранцы [52. С. 44-47], чиновники - интеллигенция [34. С. 267-272] и т.д.
     В-пятых, традиции различных ветвей власти [1] [9. С. 254-260].
     В-шестых, традиции формы Российского государства [11. С. 192-195] [14. С. 34-39].
     В-седьмых, правовые традиции, сложившиеся на федеральном уровне и в регионах [27. С. 109-114]. 
     В-восьмых, традиции отдельных отраслей национального права и международного права.
    В-девятых, явные и скрытые традиции. Например, религиозная правовая традиция [13, с.6] может быть скрытой. Так, в советский период присущая дореволюционному законодательству соборность превратилась в принцип коллективизма, который стал традиционным для советского трудового и гражданского права.
     Естественно, что достаточно большое внимание юристы уделяют изучению традиций конституционного (государственного) права. Так, к примеру, К.В. Арановский считает, что данную отрасль российского права вообще можно рассматриваться как традиционную: «Конституционное право представляет собой своего рода традицию, которая сложилась исторически и оснащена не только явными атрибутами – законодательством и учреждениями публичной власти, но и набором убеждений, образов, навыков, управляющих поведением участников конституционно-правовых отношений. В этом смысле образование конституционного строя совершается не столько провозглашением основ закона, сообразного конституционным началам, но привитием жизненного уклада с его ценностями, противоречиями, изъянами и достоинствами» [2, с.14]. Например, традиционным является большее доверие россиян к исполнительной власти и поддержания её приоритета по сравнению с законодательной ветвью.
     Современные исследователи выделяют традиции как в отраслях права, которые складывались в России на протяжении всего государственно-правового развития, таких как уголовное право [21. С. 7] [15. С. 60-67], семейное право [4. С. 281-286], так и тех, отраслях, которые сложились достаточно поздно, в частности, в административном [25. С. 66-71] и финансовом [32. С. 192] праве.
     Отдельно необходимо отметить изучение влияние правовых традиций России на институты международного права и, наоборот, влияния решений международных организаций на российские правовые традиции [20. С. 211-214] [31. С. 26-30]. 
     Таким образом, понятие «правовые традиции» активно используется в современной юриспруденции, однако пока не сложились ни более-менее признанное определение, ни классификация, ни соотношение с другими юридическими категориями.
     Оптимальным, на наш взгляд, является определение правовой традиции как совокупности сознательно поддерживаемых обществом, а иногда и государственными органами, правовых установок и ценностей, которые проявляются в повседневной жизни, и могут играть как новаторскую, так и сдерживающую роль.
Литература: 
[1] Абдулин Р.С. Судебная система России: традиции и современность (историко-правовой аспект). Монография. Курган, 2005.
[2] Арановский К.В. Конституционная традиция в российской среде. СПб., 2003.
[3] Баранов Ю.В. Правовая социализация: традиции и новации. Казань, 2007.
[4] Берая И.О. Влияние традиций на формирование семейного права России // Российский научный журнал. 2015. № 4 (47).
[5] Борисовский Е.Е. А.А. Безбородко как видный представитель консервативной традиции государственно-правового развития России конца XVIII в. // Право и политика. 2012. № 2.
[6] Выборный В.В. Правовые традиции Запада и коммерческое право России // Коммерческое право. Научно-практический журнал. 2010. № 1 (6).
[7] Гумовский А. Традиции Романо-германской правовой семьи в авторском праве Франции и России // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2011. № 11.
[8] Демичев А.А. Соотношение категорий «правовая традиция» и «исторический опыт в праве»: Методологические проблемы: Право России: новые подходы // Возможности адаптации зарубежного опыта = Possibilities of adoption of foreign expierence. Сборник научных трудов. Саратов, 2005.
[9] Ефремова Н.Н. Местная юстиция в правовых традициях имперской России // Правовые традиции. Жидковские чтения. Материалы Международной научной конференции. М., 2014.
[10] Золотарев С.П. Либеральная традиция в политико-правовой мысли России // Вестник Северо-Кавказского федерального университета. 2006. № 2.
[11] Игнатьева М.В. Правовые традиции России и принцип федерализма // Права и свободы человека и гражданина: теоретические аспекты и юридическая практика. Материалы ежегодной Международной научной конференции памяти профессора Ф.М. Рудинского. М., 2016.
[12] Исаев И.А. История России: правовые традиции. М., 1995.
[13] Козлов Т.Л. Религиозная правовая традиция (теоретический аспект). Автореферат диссертации. М., 2008.
[14] Комова Н.Б. Модернизация Российского государства на рубеже XX - XXI вв.: монархические традиции и республиканские инновации // Вестник Таганрогского государственного педагогического института. 2010. № 1.
[15] Краснов А.В., Скоробогатов А.В. Правовые аспекты противодействия коррупции в России: трансфер и традиция // Актуальные проблемы экономики и права. 2015. № 4 (36).
[16] Лапаева В.В. Российская философия права в контексте западной философско-правовой традиции // Вопросы философии. 2010. № 5.
[17] Лаптева Л.Е. Земская реформа 1864 г.: дань традиции или модернизации европейского типа? К вопросу о роли местного самоуправления в развитии правовой культуры пореформенной России // Земское самоуправление в истории России: к 150-летию земской реформы. Материалы Международной научно-практической конференции. М., 2015.
[18] Лубский Р.А. Вотчинное право как традиция в России // Вестник Краснодарского университета МВД России. 2012. № 2 (16).
[19] Масалимов А.С. Полиция и община в России. Роль исторических и правовых традиций // Бизнес в законе. Экономико-юридический журнал. 2009. № 4.
[20] Матчанова З.Ш. Конвенции Международной Организации Труда и правовые традиции России в сфере трудовых отношений // Права и свободы человека и гражданина: теоретические аспекты и юридическая практика. Материалы ежегодной Международной научной конференции памяти профессора Ф.М. Рудинского. М., 2016.
[21] Матчанова З.Ш. Формирование национальных правовых традиций обеспечения общественной безопасности на примере противодействия терроризму в современной России // Правозащитник. 2015. № 2.
[22] Минина М.В. Правовой статус политических партий в России (XX в. - начало XXI в.): историко-правовые традиции и параллели // Российская юстиция. 2007. № 3.
[23] Мурунова А.В. Правовые традиции России и Запада: сравнительно-правовой анализ // Проблемный анализ и государственно-управленческое проектирование. 2011. Т.4. № 5.
[24] Недобежкин С.В. Правовая традиция России: подходы к пониманию, типа и механизмы // Правовая система России: традиции и инновации. Материалы Х Всероссийской научно-теоретической конференции: в 5 ч. / Под общ. ред. Н.С. Нижник. СПб., 2013.
[25] Нехайчик В.К. Административно-правовая система России: традиции, преемственность, инновации // Правовая система России: традиции и инновации. Материалы Х Всероссийской научно-теоретической конференции: в 5 ч. / Под общ. ред. Н.С. Нижник. СПб., 2013.
[26] Овчинников А.И. Овчинникова С.П. Правовая политика России в сфере государственно-конфессиональных отношений: традиции и современные вызовы // Философия права. 2016. № 1 (74).
[27] Пашаев Д.Т. Национально-государственные традиции и новации в этнополитической системе Республики Дагестан // Власть. 2015. № 10.
[28] Пашенцев Д.А. Влияние международных финансовых организаций на динамику правовой традиции России // Вестник Академии права и управления. 2016. № 42.
[29] Пашенцев Д.А. Динамика правовой традиции России в условиях 9глобализации и экономических санкций // Право и политика: теоретические и практические проблемы. Сборник материалов Международной научно-практической конференции, посвящённой 100-летию Рязанского государственного университета им. С.А. Есенина. Рязань, 2015.
[30] Пашенцев Д.А. Нотариат в правовой традиции России // Юридическая наука. 2015. № 4.
[31] Пашенцев Д.А. Правовые традиции России и развитие международных экономических организаций // Вестник Московского городского педагогического университета. Серия: Юридические науки. 2015. № 3 (19).
[32] Пашенцев Д.А. Финансово-правовая традиция России. Монография. М., 2015.
[33] Першина В.М., Москаленко М.Р. Противодействие политическому экстремизму в правовой традиции дореволюционной России // Экономика и социум. 2015. № 3-2 (16).
[34] Попадейкин В.В. Правовые традиции русской интеллигенции в условиях либерально-демократических реформ в России // Правовые традиции. Жидковские чтения. Материалы Международной научной конференции. М., 2014.
[35] Поцелуев Е.Л., Исаева Н.В., Карлявин И.Ю., Кузьмина О.В., Соколова О.В. Традиции и новаторство русской правовой мысли: история и современность (к 100-летию со дня смерти С.А. Муромцева) // Известия высших учебных заведений. Правоведение. 2011. № 1 (294).
[36] Правовая система России: традиции и инновации. Материалы Х Всероссийской научно-теоретической конференции: в 5 ч. / Под общ. ред. Н.С. Нижник. СПб., 2013.
[37] Пшидаток М.Р. Правовые традиции и ценности безопасности личности в России: модели и типологии // Историческая и социально-образовательная мысль. 2012. № 1.
[38] Ромашов Р.А. Национальная правовая культура России: традиции, ценности, техника // Юридическая техника. 2016. № 10.
[39] Рузанова В.Д. Проблема дуализма современного гражданского права России в свете динамики российской правовой традиции // Гражданское право. 2004. № 2.
[40] Сальников М.В. Геополитические, экономические и социокультурные факторы в контексте становления и динамики развития национальной политико-правовой традиции в России // Правовое поле современной экономики. 2012. № 11.
[41] Скоробогатов А.В. Государственно-правовые традиции в официальной идеологии России XVIII - XIX вв. // Актуальные проблемы экономики и права. 2008. № 2.
[42] Скоробогатов А.В. Факторы формирования правовой реальности России // Актуальные проблемы российского права. 2014. № 8.
[43] Сулипов Р.С. Правовые традиции России: теоретико-правовой аспект. Автореферат дис. ... к.ю.н. Челябинск, 2013. // 2016, disserCat — электронная библиотека диссертаций. URL: http://www.dissercat.com/content/pravovye-traditsii-rossii-teoretiko-pra...
[44] Тория Р.А. Правовая традиция как регулятор развития национального права // Пробелы в российском законодательстве. 2015. № 6.
[45] Трегубенко С.В. Религиозные основания правовой традиции России (историко- и теоретико-правовые аспекты). Дис. … к.ю.н. СПб., 2005.
[46] Форсова Н.К. Влияние исторического традиционализма на формирование гражданского общества в России // Политический вектор - PRO. Комплексные проблемы современной политики. 2015. № 2.
[47] Халуторных О.Н. Формирование правового государства в России: традиции и перспективы // Вестник БИСТ (Башкирского института социальных технологий). 2009. № 4.
[48] Шайхуллин М.С. К вопросу о трансформации традиций местного самоуправления и правовых основах их нейтрализации в Советской России // История государства и права. 2013. № 5.
[49] Шайхуллин М.С. Правовое регулирование и формирование новых традиций взаимодействия адвокатуры и новых органов самоуправления в России // Адвокатская практика. 2011. № 2.
[50] Шатковская Т.В. Гражданско-правовое регулирование имущественных отношений в аспекте российской правовой традиции. Ростов-на-Дону, 2011.
[51] Шатковская Т.В. Опыт реконструкции правовых традиций русского народа на основе актов Российского государства периода Империи // Северо-Кавказский юридический вестник. 2013. № 4.
[52] Ярошенко М.В. Исторические традиции формирования и основные условия становления правового статуса иностранцев в России // Мир юридической науки. 2010. № 12.